最近，最高人民法院出臺了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（征求意見稿），試圖解決困擾建設業承包工程的“陰陽合同”和付款利息的計算問題。此舉已得到廣東律師的積極響應，如果最高人民法院采納律師意見，將是律師參與訂立規則的第二個案例。據悉，最高人民法院剛剛頒布的婚姻法司法解釋也吸納了眾多律師意見。

　　 打官司時適用的合同先“陰”后“陽”

　　 征求意見稿直指目前建筑業存在的“陰陽合同”現象。實力雄厚的建筑工程發包方常常利用其在簽約中所處的優勢地位，就同一建設工程除與承包人公開簽訂建設工程施工合同(“陽合同”)外，又強迫承包人簽訂另一份包括工程價款、工期等方面內容、與“陽合同”不一致且有利于發包方的建設工程施工合同，即所謂“陰合同”。征求意見稿認為，人民法院應認定“陽合同”有效。

　　 參與提議的廣州律師協會房地產委員會認為：現實中，承包方往往只是按“陰陽合同”的“陰合同”起訴拖欠工程款，不一定訴請合同無效，雙方可能對合同效力不持異議，按照不告不理原則，法院不必主動認定招投標合同無效。因此建議全條修改，當法院認為“陰合同”無效后，發包方和承包方應適用招標時簽定的“陽合同”。

　　 延付工程款按同期銀行貸款算息

　　 征求意見稿規定，如果“雙方當事人對應付工程款數額沒有爭議，發包方延遲給付工程款”，就“應自建設工程施工合同約定的應付工程款的次日起計算利息”。

　　 參與提議的法律人士認為，“利息”可改為“同期銀行貸款利息”。理由是建設工程款為營運資金，如果“利息”指代不明，可能會造成各地司法審判的不一致。

　　 另外，承包者還可提請法院拍賣工程以償還欠款。按照現行法律，如果發包方拖欠工程款，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。征求意見稿規定，當法院已作出確認承包方享有優先權并確定優先受償范圍的判決，同時確認發包方欠付承包方工程欠款的數額，且發包方和承包方對欠付工程款數額達成一致時，可以根據承包方申請拍賣承建工程。

　　 但此規定引起律師界強烈反響，典型的修改意見是刪除。因為建設工程優先款是一種法定抵押權，它的行使將限制其他合法債權利益，因此需要更嚴格的行使程序。

摘自《粵港信息日報》